武珞大讲堂｜第六期 赵正武：《刑法公法化的演变轨迹及其思考》

2020年8月28日15：00，“武珞大讲堂”第六期在武珞律师事务所会议大厅如期举行。

本期大讲堂由武珞所高级合伙人郑武平律师主持，点评嘉宾为武汉学院法学院专任老师、武珞所兼职律师王幸哲及武珞所青年律师秦龙，一同参与的还有全体在所青年律师和实习生。

主讲人赵正武以《刑法公法化的演变轨迹及其思考》为题，从公私法划分标准问题、刑法公法化的演变历史和如何看待当今刑法公法化扩张三个方面来进行分享。

公、私法划分标准

主讲人赵正武就公、私法划分标准的问题，依次介绍了古罗马法学家乌尔比安提出的利益说、德国法学家保尔·拉班德主张的关系说以及耶利内克支持的主体说。期间通过多次提问互动，引领听众思考和发现各个划分标准所存在的优劣。

随后，他着重介绍了学者哈耶克的观点，即根据法律创始渊源的不同，划分出偏私法性的“自由的法律”与偏公法性的“立法的法律”，二者分别体现了人的归纳性思维与演绎性思维。

刑法公法化的演变历史

主讲人赵正武从法史学的角度切入，首先讲解了欧洲民族大迁徙的历史，继而介绍了欧洲中世纪的蛮族习惯法，并具体地描绘了人类纠纷处理方式从私斗复仇阶段、赎价阶段向和平令阶段的演变历史，而和平令正是现代公刑法的雏形。

和平令的颁布刺激、促进了罗马法的继受与复兴，后者概念化、哲学化的特点使得刑法变得更加具有抽象性。

而大陆法系刑法的另一个源头——更加关注人精神层面与内心世界的教会法，则对刑法主观方面概念的建构做出了贡献。原本的日耳曼法在罗马法、教会法等多种因素的综合影响下，逐渐完成了趋向公法化的转型。

如何看待当今刑法公法化扩张

主讲人赵正武指出，对于当前刑法公法化扩张的态势应予以警醒与反思，97年刑法所确立的罪刑法定原则在某种程度上掩护了刑法的迅猛膨胀。刑事立法万能式地参与社会管理，恰好印证了哈耶克所描述的人“高尚而危险的自负”。

在刑法高频回应所谓民生问题、热点现象的同时，它所带来的对司法资源配置的牵制、对经济自由与市场创新的影响，以及对真正社会治理症结的转移与掩盖效果，都是刑法作为必要之恶的负面显现。

另一方面，主讲人赵正武提到，社会组织形态的变迁必然导致社会治理方法的转型，回归古典刑法已不现实，超越过往的治理经验需要更高的政法智慧与法律职业共同体的继续努力。

点评嘉宾

王幸哲  武汉学院法学院专任老师

首先，王幸哲老师表示，赵正武的分享，无论从内容还是形式上来看，都达到了高校法学教师的授课水平，这离不开赵正武多年来对专业的热爱和梦想的坚持。王幸哲老师一直认为，赵正武是个带着理想之刺的法律人，而以学院派立所的武珞所，需要的就是这种真正怀着理想信念的法律人才。

其次，王幸哲老师认为，从讲课的内容来看，论证的结构以问题入手，层层推进，逻辑严谨。论据尽可能地利用了历史考据资料、实务案例，并围绕观点加以说理，有效地消弭了他在法律实践经验上的不足。从授课的形式来看，赵正武以互动式的分享方式，带领大家一起围绕主题思辨，生动而有趣。

最后，王幸哲老师提出，主讲人在讲授理论类的主题时，可以先告诉受众，其命题、观点或研究对象究竟要解决法律实务中的什么问题，这样可以帮助受众提前了解研究背景和研究价值。若是在课程的最后才呈现，可能会影响到课程的整体效果。王幸哲老师提议，即便是实务经验不足的实习生们，也可以勇敢地成为武珞大讲堂的主讲人。赵正武给我们开了个好头，希望后浪们继续奔涌向前。

点评嘉宾

秦龙  武珞律师事务所青年律师

首先，秦龙律师非常感谢赵正武带来的分享，赵正武连续两年暑假在武珞所实习，对专业知识和理论问题都有极强的钻研精神，值得年轻律师学习。

其次，秦龙律师指出，律师在办理实务的同时仍应不忘对理论知识的探索，并应结合自己在实践中遇到的法律问题，进行理论研究。

再次，秦龙律师认为，法律只是化解社会矛盾、进行社会治理的方式之一，刑法也不例外，社会治理是否过度刑法化要考虑当前社会治理面临的主要问题。因此，律师办理刑事案件还应当考虑当前的国家政策，提高站位。

最后，秦龙律师表示，武珞所致力于理论与实务并进，每年都会在武汉大学等高校开展实务课程，欢迎大家都来积极参与。